杭州市机动车辆排气污染物管理条例(2005年)

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谈国企改制中的法律纠纷和对策

郭 瑞 曹 柯

我国的国企改革从最初“扩权让利”，到后来“两权分离”，再到“制度创新”，经历了一个层层推进的过程，并逐步建立起了适应中国特色市场经济体制的现代企业制度。在对国有企业实施战略性改组的过程中，通过企业改制，使大量国有企业丢掉了陈旧落后的经营管理体制，重新组建了责、权、利有效结合的新的法人实体，极大的推动了我国经济的高速发展。这十几年的改革，也使我们意识到，市场经济建设必然离不开法制的健全，作为市场主体的国有企业，在改制过程中必须接受法律的约束，否则就会使整个市场处于混乱状态，最终贻害于包括国有企业自身在内的每一个市场主体。在全国各地对国企改制进行摸索的过程中，就曾出现了许多不规范，甚至直接违反国家政策、法律的行为，不仅导致了国有资产的流失，也极大的侵害了债权人的合法权益，有的还引发了社会不稳定因素，一度减缓了整个经济改革的步伐。目前，不少与国企改制相关的纠纷已经起诉到法院，构成了司法审判中一类独立的案件类型。针对这些具体出现在审判实务中的国企改制纠纷案件，我们作了大致的归类，主要分为两种类型：
第一类是因为改制效力产生的纠纷。这类纠纷一般是由国有企业的主管部门起诉，要求法院确认改制无效，或撤销改制合同，目的是要恢复到改制前的状态。这类案件数量不多，但牵涉到国企职工的利益，存在不稳定因素，因而备受社会关注。
第二类是在改制后因对外债务的承担而产生的纠纷。这类诉讼案件量相对较大，往往是在解决借款或买卖等其他纠纷案件时，一并牵连出来。这类案件的具体表现形式多种多样，又有很多是借改制故意逃废债务，法律漏洞较多，造成了审判实践中的诸多难题。
国企改制纠纷案件虽然在绝对数量上与其他民事纠纷案件相比不算多，但由于每一件改制案件都与一家国有企业的命运生死攸关，牵连到众多企业职工的生存问题，而且还与广大债权人的合法权益密切相连。所以，在处理国企改制纠纷案件时，不仅要强调依法维护当事人的合法权益，还要考虑到案件处理的尺度以及裁判结果对社会经济可能造成的影响。在审判实践中，我们总结了审理国企改制纠纷案件中应当注意的以下几个原则：
一、在适用法律方面，要注意把握法律法规以及司法解释的适用范围。
由于我国的国企改革是分阶段、分类别进行的不断探索，各个时期出台的政策规章都具有很强的针对性，往往是对某一种类型的企业或某种改制方式所做出的规范，如针对国有大中型企业的改制规定了企业兼并、公司化改造、债转股的方式；针对国有小型企业的改制则主要采用企业出售的方式；而针对集体企业则采用了股份合作化的方式。不同类别的企业采用了各自不同的改制方式，法律法规也相应的做出了不同规范，只有在这些法律法规或司法解释所调整范围内的改制纠纷才能利用这些规定作为裁判的依据，既不能视而不见，但更不能任意突破，扩大适用。在最近发布并且已经生效的最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》中，按照企业改制的不同方式，分公司制改造、股份合作制改造、企业分立、债转股、企业兼并和国有小型企业出售共六种类别予以了区别对待，这背后反映的就是国家根据实际情况所制订的分阶段、分步骤、分情况逐步改制的改革政策，因而对这些法律法规和司法解释绝不能相互比照和类推来适用。
二、在认定改制效力方面，要尊重当事人的意思自治，依法维护改制合同的效力。
企业改制完成后，新企业重新设立并开始进行经营活动，形成了新的收入和亏损，对外也产生了新的债权债务，如果在改制之后要否定改制的效力，将一切恢复到改制前的状态，则不仅达不到使企业脱胎换骨的目的，还会成倍增加企业的负担，造成更大的经济损失。所以，从这样的后果考虑，我们认为对国企改制的合同除非法律有明确规定，一般都不能宣告合同无效。
就我国现行法律规定来看，新《合同法》与以前的法律规定相比对合同效力采取了一种更加宽松的态度，尽力维护合同的有效性。特别是对合同的合法性认定，《合同法》的司法解释中专门规定了“在合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。”这样的规定使当事人之间的意思表示真正受到了法律和社会公众的尊重，除法院依法宣告合同无效以外，任何机关和个人都不能干涉合同在当事人之间产生的约束效力。因而，对于国企改制合同来说，虽然一方是国有企业，涉及国有资产，但作为市场经济体制下的民事行为，也应当遵守《合同法》及其司法解释的要求，以自愿达成的一致意思表示来同等约束改制当事人各方。任何一方当事人，特别是原改制企业的主管部门，在没有充分依据的情况下，不得随意否认改制的效力。
一些国企改制的相对人如兼并方、购买方，不按照改制协议的要求及时注入资金，反而将企业财产进行抵押贷款，致使企业在改制以后没有能够获得“新生”，走出困境。对于这种相对方不完全履行改制协议的行为，不能以否定改制合同效力的方式来予以纠正，应根据《合同法》的规定追究相对方的违约责任，对于违约行为已经致使改制合同目的不能实现时，还可以提请法院解除合同。
实践中，也有债权人以改制没有经过相应的批准和登记手续而要求宣告改制无效的情况。对此也应该严格按照《合同法》的有关规定处理。在债权债务纠纷案件中，核心是解决债务的承担问题，不应在债务纠纷的诉讼中否认改制的效力。对于一些确需经有关职权部门批准才生效的改制合同，只要当事人补办审批手续的，都可以认定改制合同有效，并按规定确认改制后债务承担的主体。而对于工商登记手续的办理，则属于履行改制合同的外在表现形式。即使工商机关没有进行相应登记，只要实际已经完成改制，也应当按改制合同实际履行的情况来认定改制已经完成，不能仅凭缺少登记就认为改制没有履行，更不能因此认为改制无效。
三、在处理改制与保护债权人利益之间的关系时，要严格执行企业法人财产原则，坚决纠正借改制逃债的行为。
一些企业在改制时往往把主要精力放在如何盘活企业资产，解决职工安置等问题方面，对于原企业的债务如何承担重视不够，有的甚至是故意漠视债权人的合法权益，再加上对与改制相关的法律程序没有充分的理解，从而导致因债务承担问题产生的法律纠纷大量出现，占了改制纠纷的绝大部分。
企业的财产是企业对外承担民事责任的担保，也是企业在市场上从事经营活动的基本条件。企业法人应该以自己的财产独立对外承担民事责任，在经过依法清算之前，不得将企业的财产擅自收回、隐匿或转移。国企改制是对国有资产的一次优化配置，其中必然要调整原企业财产的权属关系。财产的权属发生了变化，原企业对外承担民事责任的能力也相应改变，有些企业的法人资格也会因此而消亡，如果债务的承担主体不相应改变，债权就会落空，债权人的合法权益就得不到保障。这一点就是产生纠纷的主要源头，一些企业也是利用了这一点故意不考虑原企业债务在改制后如何承担的问题，将债务留给原企业来负担，从而达到逃债的目的。
最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》中就特别强调了企业法人财产原则，并由此引申出了债权债务继承原则和债务随企业财产变动原则。凡原企业法人因改制而消灭的，原企业的债务由改制后的企业承担；若在改制的过程中原企业的资产转移到新公司的，对原企业的债务也要随资产的变动转由新公司来承担。这一原则的确立是对我国法人制度的进一步完善，其中包含了若干法人人格否认以及营业转让理论的内容，如该司法解释第24条、25条之所以要规定由买受人来承担原企业的债务，其理论基础就是源于买受人与原改制企业的财产混同；再如司法解释第35条规定控股企业因抽逃资金、逃避债务，致被控股企业无力偿还债务的，被控股企业的债务要由控股企业承担，则是对“揭开公司面纱”理论的直接运用。通过这一系列的规定，防止了借法人有限责任制度逃债的行为，弥补了我国现行法人制度的不足，也为国企改制纠纷中如何保护债权人利益的问题提供了解决方案。
在审判实践中，一些企业在工商登记上手续不规范，如兼并完成后并不注销原企业，而是直接将原企业变更为兼并方的子公司或控股公司；有的注销原企业后成立的新公司又沿用了原企业的名称，并使用原企业的财产，给债权人主张权利带来障碍；有的企业在兼并完成后，还用已经被注销的企业名称继续对外发生业务往来，与债权人达成还款协议，致使债权人催债无门。这些案件中，工商登记内容与企业改制的实际情况不符，有的甚至是利用工商登记的不规范来逃避债务。因而，从保护债权人合法利益的角度出发，在认定改制的实施状态时，应尊重企业改制的客观过程，不论兼并后是否办理了原企业的注销登记，都应当视为被兼并企业法人资格已经实质性消亡，如果兼并属于吸收式合并的，都要由兼并方以其自身的财产，包括其在子公司的股权来承担原企业对外的债务。
另外，很多企业在改制时法律意识淡漠，不通知债权人就将企业的资产和负债任意分配；还有的企业在进行股份制改造时更是只分财产，不管债务，并且对财产上原来已经设定的他项权也置之不理，通过有关登记机关擅自予以涂销，导致债权人向原企业主张债权时的权利落空，增加债权人的诉讼成本。在处理这类案件时，特别要注意对债权人利益的保护，但也要区分遗漏债务和故意逃债的情况。对于改制时遗漏债务的，要根据债权人是否在公告期内申报过债权分别由买受人或原企业资产管理人来承担原企业的债务；而对于企业借改制故意逃债，特别是以原企业优质资产成立新公司，而将债务留给原企业承担的，就要由新公司在接收财产的范围内与原企业承担连带责任。至于改制过程中擅自涂销物权登记的行为虽然属于登记机关的行政行为，但在民商事案件的审判中也可以对这种违法的登记行为不予认可，在个案审理时确认涂销登记的行为无效，认定合法的权属关系，债权人仍然应有权对原企业的财产行使他物权。
在国企改制中还出现了一种特殊类型，就是企业以内部的某个职能部门或分支机构为单位设立独立法人，并用原企业的厂房和设备出资，形成“厂中厂”。原企业将其负债资产（而非净资产）与债务剥离后投入到新成立的企业作为资本，从而大大降低了原企业法人的偿债能力。对于这种“厂中厂”的情况，我们认为，其性质实际上就是用一个企业的优质资产设立新的公司而将债务留给原企业的逃债行为，所以，如前所述应由新公司在接受财产的范围内与原企业对债务承担连带责任。
目前，我国的国企脱困已经进入了最后的攻坚阶段，“十六大”报告强调，要深化国有企业改革，进一步探索公有制特别是国有制的多种有效实现形式，大力推进企业的体制、技术和管理创新。由此可见，国企改制必将继续进行下去，而且以后的改制将进一步纳入法制的渠道。依法改制，才能逐步减少改制中的纠纷，形成一个健康的市场环境，为迈向新型工业化道路，全力建设小康社会打下坚实的基础。




（作者单位：重庆市第一中级人民法院）

教育部办公厅


教育部办公厅关于做好2006年为农村学校培养教育硕士师资工作的通知



2006年3月2日

教学厅〔2006〕2号

　　为进一步贯彻落实党的十六届五中全会提出的“切实提高师资特别是农村师资水平”精神，切实解决农村教师匮乏、结构性失衡和整体素质偏低问题，加强农村学校教师队伍建设，促进教育均衡发展，在总结前两年工作的基础上，现就做好2006年为农村学校培养教育硕士师资工作有关事宜通知如下：

　　一、服务范围

　　培养农村学校教育硕士师资的服务范围是“国家扶贫开发工作重点县”和“省扶贫开发工作重点县”（以下简称扶贫县）的农村学校，以农村初中为主。

　　二、推荐学校

　　扶贫县所在省（自治区、直辖市）内具有推荐免试研究生资格的高校；新增加山西师范大学、内蒙古师范大学、哈尔滨师范大学、贵州师范大学四校，为农村学校培养教育硕士师资开展专项推荐免试工作。

　　三、推荐人选条件

　　思想政治素质好，热爱教育工作；获得学士学位；志愿到农村学校任教，且服从省级教育行政部门安排。

　　推荐人选本科所学专业：思想政治教育、汉语言文学、汉语言、历史学、英语、数学与应用数学、信息与计算科学、物理学、应用物理学、化学、应用化学、生物科学、生物技术、地理科学、计算机科学与技术、教育技术学、音乐学、美术学、体育教育及其它相关专业。

　　四、培养学校

　　扶贫县所在省（自治区、直辖市）内具有教育硕士专业学位培养资格的高等学校。

　　五、培养方式

　　头三年，由省级教育行政部门安排取得为农村学校培养教育硕士师资入学资格的学生（以下简称农村师资教育硕士生）到签约的农村学校任教。

　　第四年，农村师资教育硕士生到培养学校注册研究生学籍，脱产学习教育硕士专业学位研究生课程。

　　第五年，农村师资教育硕士生在任教学校工作岗位上，边工作、边学习，通过现代远程教育等方式完成课程学习，并撰写学位论文。学生毕业通过论文答辩后，由学校按规定授予教育硕士学位并颁发硕士研究生学历证书。

　　六、服务期限

　　农村师资教育硕士生必须履行规定的服务义务，从本科毕业到签约的农村学校报到任教开始，服务期至少5年（包括在培养学校的1年学习时间）。规定服务期结束后，鼓励其继续在农村学校任教。

　　七、经费保障

　　培养经费由培养学校主管部门按照教育部下达的研究生招生国家计划安排。农村师资教育硕士生在学习期间免缴学费，住宿费等费用按照在校研究生缴费办法执行；按照在职教师脱产学习的规定，带薪并享受相关待遇。往返交通费按照当地教师脱产学习的有关规定执行。经费不落实的地区，将调减本计划及相关农村教师队伍建设支持计划。

　　八、工作程序

　　1.下达计划

　　教育部将农村师资教育硕士生推荐名额和培养计划下达到推荐学校和培养学校（另文下达）。

　　省级教育行政部门发文部署，将接收农村师资教育硕士生的扶贫县名单通知推荐学校。

　　2.报名推荐

　　推荐学校公布为农村学校培养教育硕士师资报名办法（见附件一：2006年为农村学校培养教育硕士师资招生简章）和接受农村师资教育硕士生的扶贫县名单。

　　具备条件的应届本科毕业生自愿报名，学校按照推荐免试研究生条件和有关程序择优推荐，并张榜公示。

　　3.复试录取

　　培养学校根据推荐学校的推荐，通过复试（含面试）方式确定农村师资教育硕士生入学资格，经省（自治区、直辖市）高等学校招生办公室审核，签署意见，确认接受。不符合培养条件的，可不予接收。

　　2006年推荐、接收农村师资教育硕士生工作应于6月20日前结束。请各培养学校于6月20日将接收的名单分别报送我部高校学生司、师范司。

　　4.培训派遣

　　被确认接收的农村师资教育硕士生于2006年7月31日前按规定到扶贫县农村学校办理报到手续，并将户籍、档案转至工作单位。省级教育行政部门组织岗前培训，认定教师资格。农村师资教育硕士生在扶贫县农村学校任教满3学年并通过每年度考核者，于2009年9月到培养学校报到入学，注册学籍（不转户口、档案）。

　　九、质量保证

　　推荐学校要按照推荐免试条件和程序选拔优秀应届本科毕业生。培养学校要根据生源质量情况，研究制订针对性较强的为农村学校培养教育硕士师资课程方案，配备水平较高的指导教师，加强教育实践环节，在头三年要通过网络等方式跟踪指导学生在岗学习，第五年要结合论文写作指导送教上门，确保培养质量。

　　十、组织保障

　　实施“农村学校教育硕士师资培养计划”，是落实科学发展观，创新农村教师培养和补充机制，提高农村师资水平的一项重要举措；是新时期提高教师教育质量，创新教师教育人才培养模式的有效办法；也是吸引优秀高校毕业生到农村学校任教，鼓励高校毕业生到基层建功立业的重要途径；对于加强农村教师队伍建设，推进教育均衡发展，促进社会主义新农村建设具有重要的战略意义。各级教育行政部门要高度重视，加强领导，精心组织，成立以师范（师资）、学生、人事、学位等部门组成的工作小组；建立健全规章制度，保证为农村学校培养教育硕士师资报名、推荐、录取、培养等工作规范、有序地进行；加强管理和检查。

　　该项计划在招生单位国家计划中单列，推荐免试名额单列，不得挪用，未使用的名额作废。

　　请你们根据本省（自治区、直辖市）扶贫县农村学校师资补充的需求，提出本地区2006年为农村学校培养教育硕士师资计划（详见附件二：2006年为农村学校培养教育硕士师资计划建议表），于2006年3月17日前以传真方式报送教育部师范教育司（联系人：陈武；电话：010－66097953；传真：010－66096373）和高校学生司（联系人：李强；电话：010－66096705；传真：010－66096705）。



2006年为农村学校培养教育硕士师资招生简章

　　一、培养目标

　　为“国家扶贫开发工作重点县”和“省扶贫开发工作重点县”（以下简称扶贫县）的农村学校（以农村初中为主）培养有教育硕士专业学位的师资，以此提高农村学校师资学历水平和整体素质。

　　二、培养方式

　　部分高校应届本科毕业生经推荐免试到指定的高校取得教育硕士研究生入学资格；学生先到指定的扶贫县农村学校任教三年，取得教学实践经验，再到高校学习一年硕士研究生课程，之后回到原任教农村学校边学习、边工作，并完成硕士论文答辩；获得硕士研究生毕业证书和教育硕士专业学位证书后，在原任教农村学校继续工作至少到2011年7月。

　　三、报名条件

　　（一）思想政治素质好，热爱农村教育工作；

　　（二）2006年应届本科毕业生，且毕业时获得学士学位；

　　（三）志愿到扶贫县中学任教，服从省级教育行政部门安排；

　　（四）本科所学专业：思想政治教育、汉语言文学、汉语言、历史学、英语、数学与应用数学、信息与计算科学、物理学、应用物理学、化学、应用化学、生物科学、生物技术、地理科学、计算机科学与技术、教育技术学、音乐学、美术学、体育教育及其它相关专业。

　　四、推荐学校

　　扶贫县所在省（自治区、直辖市）内具有推荐免试研究生资格的高校以及山西师范大学、内蒙古师范大学、哈尔滨师范大学、贵州师范大学。

　　五、培养学校

　　扶贫县所在省（自治区、直辖市）内具有教育硕士专业学位培养资格的高等学校。

　　六、扶贫县及农村学校名单

　　由省级教育行政部门公布。

　　七、选拔时间及流程

　　选拔时间：2006年3月15日—6月20日。

　　（一）申请

　　学生持本人身份证和学生证，在学校规定时间内到本校指定部门领取并填写《2006年为农村学校培养教育硕士师资登记表》。填表时注意事项：

　　1.只能填报指定的培养学校；

　　2.填写登记表则表明本人志愿到学校所在地省级教育行政部门指定的任何一个扶贫县农村学校任教。

　　（二）所在学校推荐

　　推荐学校在资格审查的基础上，对学生历年学习成绩、学习能力、创新精神、研究能力和特长等方面进行考查，并考虑扶贫县农村学校对学生所学专业的要求，在限定的名额内择优推荐。

　　被推荐的学生名单在本校网站和公众场所张榜公示。公示时间为7天。不经过公示，推荐结果无效。

　　（三）培养学校复试录取

　　4月25—30日，培养学校对被推荐的学生进行复试（含面试），决定录取名单，并在《2006年为农村学校培养教育硕士师资登记表》培养学校意见栏内签署录取意见。

　　5月20日之前，被录取的学生持《2006年为农村学校培养教育硕士师资登记表》与任教农村学校所在地的县教育局签订《为农村学校培养教育硕士师资任教服务期协议书》。

　　6月1日前，培养学校研究生招生部门审核《为农村学校培养教育硕士师资任教服务期协议书》后，将《2006年为农村学校培养教育硕士师资登记表》交到省级高等学校招生办公室审核盖章。

　　八、服务期及培养

　　（一）农村师资教育硕士生在农村学校任教服务期（含攻读硕士学位学习时间）至少为2006年7月至2011年7月。

　　（二）到农村学校任教

　　2006年7月农村师资教育硕士生到扶贫县农村学校办理报到手续，将户籍及人事档案等落在任教农村学校所在县。《2006年为农村学校培养教育硕士师资登记表》放入人事档案。

　　（三）到培养学校学习

　　农村师资教育硕士生于2009年9月到培养学校报到入学，注册学籍（不转户口、档案）。学生报到时需持《2006年为农村学校培养教育硕士师资登记表》，在登记表中，要包含任教满3学年，且年度考核合格的考核意见。任教不满三年或年度考核不合格者取消入学资格。

　　（四）返回农村学校工作

　　2010年9月1日前返回任教农村学校工作，并继续学习部分研究生课程，结合实践撰写硕士学位论文。2011年7月31日之前完成教育硕士专业学位论文并进行论文答辩。学生学业成绩达到培养学校要求并通过论文答辩后，由培养学校按规定授予教育硕士学位并颁发硕士研究生毕业证书。而后，在扶贫县农村学校继续工作到服务期满。

　　九、有关政策规定

　　（一）农村师资教育硕士生自2006年7月到农村学校报到后，按照国家规定领取工资并享受在职教师的各项福利待遇。

　　（二）农村师资教育硕士生自2009年9月至2010年7月在培养学校学习。在学习期间，免缴学费。住宿费等费用按照在校研究生缴费办法执行。按照在职教师脱产学习的规定，带薪并享受相关待遇。往返交通费按照当地教师脱产学习的有关规定执行。

　　附件略