敏感物项和技术出口许可证暂行管理办法

上一篇: 南昌市森林公园管理条例
下一篇: 河南省排污费征收使用管理办法

美国公司法的最新发展及其影响

——评《萨班尼斯—奥克斯利法案》（《The Sarbanes—Oxley Act of 2002》，以下简称新法案）

蔡祖国


一、新法案出台的历史背景
9·11事件是美国多事之秋的发端。危机开始在华尔街蔓延。
2001年12月2日，安然公司——美国最大的天然气采购及出售商，2000年总收入超过1000亿美元；2000年《财富》500强排名第16位；连续四年获《财富》杂志“美国最具创新精神的公司”称号——根据《美国破产法》第十一章规定，向纽约破产法院申请破产保护，创下了美国历史上最大宗的公司破产纪录。
安然的破产源于它本身就是一个被炮制出来的神话。由于涉嫌欺诈，美国证券交易委员会（以下简称SEC）开始对安然公司进行调查。到去年底，安然公司虚报近6亿美元的盈余和掩盖10亿多美元巨额债务的问题彻底曝光。之后，安然的股价一泻千里，最终不得不申请破产。这其中，令人感到震惊的是，安然公司在SEC对其展开调查后销毁大批文件，包括许多有“机密”字样的审计文件。而且作为全球五大会计师事务所之一的安达信竟然也在同时销毁了数千份与安然有关的文件。因此，安然的破产犹如一磅重弹投向了美国的资本市场，极大的打击了尚未从9·11事件中恢复过来的美国人的信心。
2002年6月，就在安然丑闻的烈火在投资人心里徐徐熄灭之时，世界通讯、乐施两桩会计丑闻重新冒出了水面。6月25日，在SEC的调查步步紧逼之下，美国第二大长途电话和数据公司—世通公司承认，在过去一年多时间里运用不当的会计手段隐瞒了38亿美元的支出。7月21日，由于负债达300多亿美元，世通公司向纽约南区美国地方法院申请破产保护，从而成为美国历史上最大的一桩公司破产案（其资产是安然公司的两倍）。
6月28日，世通丑闻传出不到三天，美国办公设备巨人施乐公司承认，过去五年中公司夸大营业收入64亿美元。
继世通之后，美国第四大通信运营商Quest通信也涉嫌虚报营业额14亿美元。
世通、施乐等的财务欺诈行为表明，安然事件不是偶然的、孤立的。仅仅在今年第一季度，SEC就调查了64宗会计和财务报告案，一些大公司的违规行径纷纷暴露在阳光下，除上述公司外，会计行业有安永、毕马威、普华永道等世界级会计事务所；金融行业有美林、瑞士信贷第一波士顿银行等世界级的投资银行；高科技行业有朗讯公司、Network Associates公司、环球通讯公司、Adelphia公司、Tyco公司等。一系列的公司欺诈事件，不仅严重打击了美国投资者和消费者的信心，导致股票价格暴跌。有报道说，美国股市价值最近缩水约3万亿美元。而且也充分暴露了美国公司治理制度的缺陷。
乱世要用重典，干预要切中要害。面对着自20世纪30年代以来最严重的诚信危机，美国政府再次动员包括国会、总统、司法在内的最高权力机构，启动紧急立法机制，强化执法力度。
安然申请破产后，美国司法部、劳工部、SEC和国会的至少10个委员会开始着手对该案展开全面调查。其他涉嫌欺诈的公司也遭到政府机构的调查。相关责任人员及公司相继已被司法部等政府机构和投资者告到法庭，以追究其刑事责任和民事责任。
世通公司丑闻曝光后，正在出席西方八国首脑会议的布什总统严厉谴责这一事件是“胆大妄为”，是有关人员严重不负责任的结果。他表示美国政府要对此事进行全面调查，并且要把有关人员绳之以法。其他政府要员和国会议员也纷纷发表讲话，表示将严惩公司财务欺诈犯罪。
6月27日，美国SEC发出4—460号指令，强制性要求上市公司主要财务官按照证券交易法21（a）（1）条款递交一份书面申明，所有主要管理者必须宣誓保证公司最近提供的财务报表的真实完整性，或解释为什么报表有不正确的地方。否则，将面临最高可达20年监禁的牢狱之灾。SEC还要求，全美947家营业收入超过12亿美元的上市公司，它的首席执行官（CEO）和首席财务官（CFO），原则上须在8月14日之前提交该宣誓文件。
7月9日，布什总统在华尔街发表演讲，他许诺美国政府将结束这些伪造账目、掩盖实情、违反法律的情况，并提出了十点建议。这些建议基本上为新法案所吸收。
与此同时，国会也加快了立法步伐。7月15日，经过六天的激烈辩论，共和党控制的众议院以423票对3票、民主党控制的参议院以99票对0票通过了新的公司改革法案。由于该法案是由民主党议员萨班尼斯和共和党议员奥克斯利共同起草并提交国会表决的，故又称《萨班尼斯——奥克斯利法》。
7月30日，布什总统签署了新法案。

二、新法案的主要内容
新法案针对上市公司增加了许多严厉的法律措施，成为继20世纪30年代以来美国经济大萧条以来，政府制定的涉及范围最广、处罚措施最严厉的公司法律。
新法案的主要内容涉及以下几个方面：
1．加强上市公司董事及高层管理人员的责任。
1）明确规定了上市公司CEO和CFO对财务报表的书证要求：新法案要求上市公司CEO和CFO对公司向SEC提交的定期报表的真实准确性提供书面保证。第302条和906条分别在民事和刑事方面直接规定了CEO和CFO的特别书证要求。
2）新法案禁止上市公司向董事会和高层管理人员提供私人贷款，以降低公司的经营风险。（第402条）
3）董事和高层管理人员必须返还因公司虚假报表取得的激励性报酬和买卖股票收益。（第304条）
4）新法案强化了SEC冻结支付的职责，当一个公司被调查时，SEC应拒绝支付公司经理各种津贴。（第1103条）
2．完善上市公司审计制度。
1）完善内部审计制度：新法案第301条要求所有上市公司都必须设立审计委员会，该委员会成员必须全部是“独立董事”。并具体规定了该委员会的职权。
2）强化外部审计监管：新法案禁止上市公司的独立审计人员同时向该上市公司提供包括保管财务数据、设计和执行财务信息制度、资产评估或估价服务等与审计无关的法律或其他专业服务在内的服务业务。（第201条）
新法案第101条要求建立在美联储主席和财政部部长指导下，由SEC主席指定成员组成的，独立于所有市场机构的“上市公司会计审核”五人委员会。其成员要求具有高度诚信和职业道德。第102—109条则对该委员会的权力、活动资金来源、主管机构等作了具体的规定。
3．强化上市公司信息披露义务。
1）加强SEC对上市公司信息披露的审查权。SEC将要求公众公司达到所谓的“永久性”信息披露要求。SEC必须在三年期限内对每个上市公司提交的信息披露进行审查，并做出审查结论。（第401、408条）
2）制定高层财务人员的“道德法典”。新法案第406条要求SEC制定相关规则，规定每个上市公司必须在其递交给SEC的定期报告的同时披露该公司是否已经制定了适用于高层财务人员的“道德法典”。“道德法典”必须包括以下内容：（1）诚实、道德的行为，包括私人利益与职责发生明显冲突时的道德准则；（2）在公众公司提交的报告中应包括充分的、公正的、准确的、及时的和易懂的信息披露；（3）与政府有关法规相符合。
4．加大对违法行为处罚的力度
对于违反财务报表的披露要求的行为，新法案第904条之规定对个人的处罚数额由5000美元提高到10万美元。并可同时判处的监禁期限由1年延长到10年，对团体的处罚数额由10万美元提高到50万美元。第903条则对利用邮政和电讯欺诈可判处的监禁期限由5年提高到20年，是前者的两倍。
对于那些提供不真实的公司财务状况的执行官们，第906条规定可判处10年监禁，并可处以100万美元的罚金。而对于故意提供虚假财务信息者，可判处20年监禁，并可处罚金500万美元。
对于在公司破产或联邦调查期间故意毁灭、涂改公司财务文件的行为，第802条、1102条规定最高可判处20年监禁。

三、新法案将对世界产生广泛的影响
1．新法案将会有效地规范美国公司的运作，并促进证券市场的发展。
在美国，欺诈与反欺诈是其证券市场上永恒的主题之一。
上个世纪30年代，无序的市场、欺诈的商业行为、虚假炒作的泡沫，共同摧毁了投资者的信心。造假和欺骗导致了股市空前的全面崩溃。欺骗和虚假是证券市场的死敌。为了重振市场信心，繁荣金融市场，美国进行了一场反欺诈的斗争。它启动最高规格的立法加强监管，建立最有权威的监管机构，毫不手软地打击骗子，恢复市场信心，建立一个公开公平公正的市场环境。其制度性的成果之一就是制定了《1933年证券法》和《1934年证券交易法》，它们的核心内容归纳起来只有两点：一是严格的信息披露制度；二是严禁内幕交易。简言之，就是反对欺诈，加强监管。这一系列行之有效的法律法规和果断坚决的高力度执法，逐渐树立了投资者的信心，促进了市场的稳定，为美国经济发展做出了举世瞩目的贡献。
今天，华尔街正经历一场同样的危机。为了克服危机，打击欺诈，美国政府再次动员立法、司法、行政三大最高权力机构，启动紧急立法机制，强化SEC等的执法力度。结果是制定了新法案，从其主要内容看，该法案是针对上市公司治理机构、高管人员的激励机制和福利计划以及责任、上市公司信息披露等等证券市场上各种欺诈行为的新版本。其力度之大，为罗斯福“新政”以来市场和商业领域的最大变革。
魔高一尺，道高一丈。欺诈为证券市场带来一次次的危机，反欺诈则推动证券市场不断向更高层次发展。证券市场在不断的斗法较量中获得新的生命力，证券市场必将在反欺诈的较量中成熟成长。因此，我们有理由相信新法案及配套措施的实施必将逐步树立投资者和消费者的信心，并促进市场的稳定和发展。
2．新法案的颁布实施将会对欧盟及日本等产生广泛的影响。
对外贸易经济合作部


对外经济贸易部关于在境外举办非贸易性企业的审批和管理规定（试行稿）
1992年3月23日，外经贸部

总 则
第一条 为更好地贯彻执行对外开放政策，发展对外经济技术合作，加强在境外投资举办非贸易性企业的审批和管理工作，特制定本规定。
第二条 一、本规定适用于我国的企业、公司及其他经济组织（以下称中方投资者）到境外以投资、购股等方式举办合资经营、合作经营、独资经营或其他形式的各种企业、公司、子公司、分公司（以下称境外企业）
二、本规定不适用于：我国内的中外合资、合作经营、外商独资企业到境外投资举办企业或设置分支机构；我国进出口贸易专业公司到境外举办贸易性企业或设置分支机构；我国企业到港、澳地区举办企业或设置机构。
第三条 中方投资者必须符合下述条件：
一、经我国工商行政管理部门登记注册、有固定的或经重新核准的经营范围、有一定的资金和经营规模的公司、企业或其他经济组织。
二、在境外举办从事工程承包或劳务合作业务的企业，必须是由对外经济贸易部（以下称经贸部）批准授予对外承包工程或劳务合作业务经营权的公司。
三、非经特殊批准，不得使用国家资金以个人名义在境外投资举办企业。
第四条 举办境外企业必须能达到下述目的之一：
一、能带动我国设备、材料和技术出口，为国家增加外汇收入。
二、能扩大我国对外承包工程和劳务合作。
三、能引进先进技术和管理方法。
四、能较长期稳定地为国内提供需要和短缺的原材料或产品。

第一章 境外企业的审批
第五条 根据项目所在的国家和地区、项目的性质及投资规模等，经贸部、国家计委及国内有关部门按下述规定对境外企业进行审批。
一、凡需向国家申请资金或境外借款需国内担保或产品返销国内需国家综合平衡以及中方投资额在100万美元以上（含100万美元）的项目，其项目建议书和可行性研究报告由国家计委会同有关部门审批；合同、章程由经贸部审批并颁发批准证书。
二、中方投资额在3000万美元以上（含3000万美元）的项目，其项目建议书和可行性研究报告由国家计委会同有关部门初审后报国务院审批。
三、中方投资额在100万美元以下，符合当前到境外投资的方针，资金、市场等不需要国家综合平衡解决的，其项目建议书、可行性研究报告以及合同章程，可比照限额以上项目的审批办法，分别由国务院各部门和省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府指定的综合部门审批。项目建议书和可行性研究报告报国家计委备案，合同章程报经贸部备案，并由经贸部审核颁发批准证书。
第六条 涉及重大政治、外交问题的项目，尚未与我国建交或敏感的国家或地区投资项目，不论投资大小，一律报经贸部，由经贸部根据上述国家或地区开展经贸关系的有关原则和规定，并征求其他有关部门意见后审批。
第七条 境外企业如在经营范围、投资金额、投资比例或股份转让、合作对象、合作方式等发生变化，在所在国（地区）或到第三国（地区）设立子公司、分公司，须由该境外企业的国内主办单位报请原审批部门审批，并由原审批部门报经贸部备案。
第八条 项目的审批一般分两步进行。第一步审批立项，由审批部门审查主办单位提交的项目建议书，并征求我驻外使（领）馆意见后批复主办单位，批文抄送经贸部。第二步审批项目可行性研究报告和合资企业合同（或投资协议、股东协议，下同），中方独资企业需报批章程。审批部门批准主办单位提交的可行性研究报告、合资企业合同和章程后，行文报经贸部备案，行文须附主办单位和审批部门全部申报、批复文件及资料（一式两份）。行文正文应同时抄送我驻外使（领）馆。
第九条 主办单位在申报立项时，须报送以下材料（一式两份）：
一、项目建议书（主要包括举办境外企业的目的、经营范围、经营方式、投资金额、各方投资比例、投资方式、资金落实情况以及其他有关资料）。
二、合作对象的资信调查情况（包括有关银行出具的资信证明、我驻外机构对其资信、经营能力、销售渠道等的意见）。
三、国家外汇管理部门对投资外汇风险审查和外汇资金来源审查的意见。
第十条 主办单位在申报可行性研究报告、合资企业合同时，须报送以下材料（一式两份）：
一、项目可行性研究报告（中文本）。
二、国内各合作单位的内部协议。
三、经草签的境外合资企业合同、或境外企业章程（中、外文本）。
四、其他有关文件、资料。
第十一条 审批部门在接到主办单位的申报文件后，一般应在30天内予以批复，到期尚不能批复时，须向主办单位作出解释。

第二章 境外企业的管理
第十二条 凡经我国审批部门批准的境外企业，统一由经贸部颁发企业中方投资者批准证书。颁发办法如下：
一、由国务院各部门和省、自治区、直辖市及计划单列市审批的项目，经贸部收到审批部门要求申领批准证书的备案文件、资料后，发给批准证书。
二、由经贸部审批的项目，在项目最终批准文件下达后，即行发给批准证书。
三、颁发批准证书的行文，抄送有关单位及我驻外使（领）馆。
第十三条 在国内，主办单位须凭批准证书、有关批准文件和合资企业合同等到有关银行、外汇、海关、商检、税收、物资、进出口许可证管理发放等部门办理所需手续。批准证书亦可对外使用。
第十四条 经批准开业的境外企业，如变更经营期限、投资金额、经营范围、合作对象、举办地点以及在当地或第三国（地区）增设子公司、分公司等，按本规定第七条履行报批手续后，主办单位须将原批准证书送经贸部加注或更换新证书。
第十五条 经批准的境外企业在开业前，必须按所在国法规、条例办理审批登记注册等法律手续。在对我国人员进入限制较严的国家举办企业，我方人员派出前，必须得到所在国政府对我方人员较长期居留该国的许可。在此之前，主办单位一般不得汇出资金或发运作为我方投资的设备、材料等。
第十六条 境外企业结业终止，在终止后的3个月内须由原主办单位按原报批程序向经贸部备案，并退回批准证书。
第十七条 境外企业如不能按规定期限内筹建、开业，或未达到预期的经济效益，或出现重大事故、亏损以致倒闭时，主办单位必须及时向国内审批部门报告情况，明确责任，提出有效的解决办法和处理意见。
第十八条 凡需撤销的境外企业，主办单位应报原审批部门批准，并由原审批部门报告银行、外汇、海关、商检、税收、物资、进出口许可证管理发放部门。如系合资企业，中方主办单位应与对方协商妥善处理终止合同的事宜。
第十九条 境外企业应建立健全各项规章制度。我方人员应将企业经营情况、财务状况、存在的问题以及经验教训等，每半年向国内主管部门报告一次，并抄报原审批部门和经贸部。逾1年未报者，视该企业为自动撤销。审批部门有权通知主办单位办理撤销手续，并报告银行、海关和我驻外机构等单位。
第二十条 国务院各部门和省、自治区、直辖市及计划单列市主管部门要加强对境外企业的领导和监督，定期检查企业的筹建和开业后的经营情况，督促主办单位认真遵守我国和所在国的有关法规，及时帮助解决筹建和经营中出现的问题。
第二十一条 我国在同一国家（地区）举办的企业，如在经营业务方面相互交叉发生冲突时，中方主办单位必须接受经贸部和我国有关驻外使（领）馆的协调。对中方主办单位拒不服从协调，损害我国声誉，造成经济损失，经贸部将根据有关方面意见，采取必要的处理措施，如通报批评，终止对外业务，直至收回批准证书。
第二十二条 经贸部将会同国务院各部门和省、自治区、直辖市及计划单列市对我国境外企业不定期地进行监督检查，并将结果通知各有关单位，必要时报告国务院。
第二十三条 审批部门要责成主办单位加强出国人员的选审及培训工作，选派政治、业务素质好、懂外语、懂管理、年富力强的人员赴境外企业工作。对派出后因工作失职给国家造成损失的人员，除应视情节轻重给本人以处罚外，还应追究选派单位有关领导和人员的责任。
第二十四条 境外企业中方的财务会计制度由财政部制定。境外企业中方的收益，按我国有关税法规定，或按我国与境外企业所在国之间签署的避免双重税收协定的有关规定执行。
第二十五条 本规定施行后，凡不执行本规定自行在境外举办的企业，一律视为非法企业。经查证，除予以取缔外，并由经贸部会同国家外汇管理局等部门按照有关规定给中方主办单位以处罚。
第二十六条 本规定在试行一段时间后，再总结经验，补充修改。