国家税务总局关于印发《税收执法检查规则》的通知

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缔约过失方应承担相应的赔偿责任


一、案情：
被告万某有三间平房根据城镇规划需要拆除。万某自己拆除了屋顶上的盖瓦等材料后，留下墙体未拆。2003年8月22日早晨，万某找到拉运沙石的费某、陈某、汪某、蒋某，要求他们为其拆除剩下的墙体。万某与四人谈妥拆除价款为200元，要求他们拆墙时不能损坏墙体上的窗户。之后，万某即另做它事。费某等四人各自取来工具，自行爬上3米多高的墙头，在没有任何防护措施的情况下开始拆除墙体。汪某坐在墙头上，用自带的铁锤敲打墙体。施工约十分钟后，汪某从墙头摔到地面受伤，构成九级伤残。汪某住院治疗51天，用去医疗费25091.90元。2004年2月，汪某以万某为被告向法院起诉，要求万某赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残补助费等费用共计49000余元。
二、处理意见：
在该案的实体处理上，存在着三种不同的意见。
第一种意见是原、被告之间是雇佣关系，被告万某应承担赔偿原告汪某损失的责任，但汪某自己也有过错，可以减轻万某的赔偿责任。理由是：公民的生命健康受到法律保护。原告与其他三人在拆除被告房屋墙体前，与被告协商达成了口头劳动协议，被告支付原告等人劳动报酬。原告等人为被告拆除三间平房墙体，以自己的劳动作为标的，双方之间已形成事实上的雇佣关系。原告从墙体上摔下造成脑部严重受伤，其健康权受到侵害，被告应承担赔偿责任。原告在高空作业，明知有危险，而不采取安全保护措施，对自己的损害存在过错，应减轻万某的民事赔偿责任。其比例为7:3为宜。即被告赔偿原告各项损失总和的70%。
第二种意见是驳回汪某的诉讼请求。理由是：原、被告之间是承揽关系，不是雇佣关系。被告就三间平房墙体拆除与汪某等四人经过协商，达成了口头协议。即原告等人自带工具、自行施工，不受被告的管理，在完成工作任务后才能获得200元报酬。这些都符合承揽关系的特征。原、被告之间应视为承揽关系。根据承揽关系的性质，承揽人在工作中受到人身损害的，定作人不承担责任。汪某在拆除墙体这一工作中，与其他三人是合伙关系。其在执行合伙事务过程中受伤，可以另行向其他合伙人主张权利。
第三种意见是原、被告之间是承揽关系，但被告在与原告等人口头协议时，违反了先合同义务，即将拆除房屋这一危险行为发包给无资质的农民工，有违诚实信用原则，即选任承揽人有过失，存在缔约过失责任。根据合同法的规定，被告应对其违反法定义务所造成的损害应酌情承担赔偿责任。根据本案具体情况，应赔偿原告各项损失总和的40%为宜。
笔者赞同第三种意见。
三、评析：
本案被告是否承担责任，可以从两个层面考虑。第一个层面是原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系。如是雇佣关系，被告就要承担赔偿责任；如是承揽关系，被告如没有其他违法的情形，就不须承担赔偿责任。第二个层面，在承揽关系中，被告是否存在缔约过失。如存在缔约过失，就应该承担责任。相反，则不承担责任。
首先，我们应考虑原、被告间是雇佣关系，还是承揽关系。而要区分雇佣关系和承揽关系，我们国家目前还没有明确的法律规定。在理论上区别雇佣关系和承揽关系的通说是：雇佣关系是以直接提供劳务为目的，承揽关系以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段；雇佣合同履行中所产生的风险是由接受劳务的雇佣人承担，承揽合同履行中所产生的风险有完成工作成果的承揽人承担；雇佣合同中的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中须听从雇佣人的安排、指挥，而承揽合同的当事人之间是平等的，不存在支配与服从的关系。承揽人在完成工作中具有一定的独立性。最高人民法院民一庭编著的《人身损害赔偿司法解释的理解与适用》一书中，认为当事人双方就承揽与雇佣性质发生争议时，人民法院可以综合分析下列因素，结合案件具体情况予以认定：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方当事人指定工作场所、提供劳动工具或设备，限制工作时间；3、是定期给付劳动报酬，还是一次性结算劳动报酬；4、是继续性提供劳动，还是一次性提供劳动成果；5、当事人一方提供的劳动是独立的业务，还是经营成果的组成部分。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限制工作时间；定期给付劳动报酬，所提供的劳动是直接受劳务方生产、经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。相反，则应当认定为承揽关系。
本案中，被告与原告等四人协商达成口头劳动协议后，即另做它事。而费某等四人则各自带来工具，自行爬上墙头上拆除墙体，不受被告的控制和支配，该墙体拆除完毕后，被告才一次性地给付汪某等人劳动报酬。这是一次性的劳动，且该劳动并非万某生产、经营活动的组成部分。故原、被告之间并非雇佣关系，而是承揽合同关系。
其次，就本案中承揽合同关系而言，还应考虑被告是否存在缔约过失。我国的《合同法》第42条对缔约过失责任作出了明确规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；（3）有其他违背诚实信用原则的行为”。从缔约过失责任产生过程与保护利益看，缔约双方为了缔结合同从开始接触、磋商到合同订立后无效、被撤销过程双方之间形成的一种特殊信赖关系，双方期望通过订立合同去实现其期待的利益，因此依据诚信原则在当事人之间产生了保护、通知、说明、协力、忠实、照顾等义务（通常被称为先合同义务），对于这些义务的违反，势必会使另一方当事人的信赖利益受到损害，因此一方必须向另一方承担相应的赔偿责任。即缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因故意或过失违背依其诚实信用原则所应尽的义务，使合同未成立、被撤销或无效而致使另一方信赖利益的损失时应承担的民事责任。在今年5月1日开始施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中，第十条明确规定：“承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。该条解释所蕴涵的法理应该说是与《合同法》规定的缔约过失责任是一致的。
本案中，承揽合同的标的是拆除残存的墙体。残存的墙体达3米以上，拆除它具有一定的危险性。这是一项技术性要求比较高的活动。这是双方都明知的。不然的话，被告在拆除房屋盖瓦等材料后，也不会让他人来拆。被告的行为实际上是转移拆除墙体风险的行为。但被告忽视了法律、法规规定。对于拆除房屋这样一项要求较为严格的劳动，法律、法规规定了须要一定资质的单位和个人才能胜任。而被告却没有注意这些规定，明知费某等人是拉运沙石从事简单劳动的农民，却向这些不具有房屋拆除资格的农民发出要约。被告订立合同时存在缔约过失，造成合同主体一方存在瑕疵。现在，虽然双方均未主张该承揽合同无效或撤销，但不能免除被告在订立合同时的缔约过失责任。同理，汪某作为合同的一方，明知自己无拆房资质，而为了谋取劳动报酬，却与他人订立承揽合同，其也有缔约过失责任。另外，汪某明知拆除墙体具有一定的风险，在拆除过程中没有采取任何防护措施，自己未尽到注意的义务，故这方面也要承担一些责任。本案虽然不能直接适用今年5月1日开始施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，但根据前述缔约过失责任，结合本案实际情况，原、被告两方面责任相比，以6:4为宜。即原告自行承担各项损失的60%，被告赔偿原告各项损失的40%。

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安徽省宣城市宣州区法院 骆玉生、左志平
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国家林业局


天然林资源保护工程“四到省”考核办法（试行）

2002-10-31


一、根据国务院批准的天然林资源保护工程实施方案和国家林业局、国家计委、财政部、劳动和社会保障部《关于组织实施长江上游黄河上中游地区和东北内蒙古重点国有林区天然林资源保护工程的通知》，为了全面考核天然林资源保护工程建设目标、任务、资金、责任到省（以下简称“四到省”）情况，保障工程的顺利实施，制定本考核办法。
二、“四到省”的考核对象为天然林资源保护工程区的省、自治区、直辖市、大兴安岭林业集团公司、新疆生产建设兵团（以下简称省）。
三、“四到省”的考核内容主要包括工程组织管理、木材停伐减产与森林管护、公益林与基础设施建设、富余人员分流安置与养老保险社会统筹，以及资金管理等方面。
四、“四到省”的考核由国家林业局牵头组织进行，各级林业、计划、财政、劳动保障等部门按照职责分工，密切配合。考核的程序是：
（一）各省按照本办法规定的考核内容和指标进行自我考核，并将结果报国家林业局。
（二）国家林业局根据各类调查、核查、审计、稽查情况和相关资料，结合各省自我考核，组织评定各省的考核结果。
（三）国家林业局将考核结果报国务院并通过新闻媒体予以公布。
“四到省”考核工作每年进行一次，每年下半年完成上一年度的考核。各省应于5月底以前上报上一年度的自我考核结果。
五、考核坚持客观、公正、实事求是的原则，采用综合评分的方法进行。每个考核项目选取一定数量的考核指标进行评分，各考核指标的得分相加，即为该单位的总得分。没有某些建设内容的单位，其考核得分按应得分折合为100分来推算，即：总得分-应得总分×100=考核得分。
六、考核指标。
（一）工程组织管理（10分）
1．省级工程管理机构建设（2分）
成立了天保工程领导小组和办公室，落实了各成员单位的职责分工，有专职人员进行工程管理并落实了业务经费的单位得满分，缺少任何一项的不得分。
领导小组和办公室的情况根据有关文件确认。
2．县级目标责任状签订率（4分）
与上级人民政府签订目标责任状的县级人民政府数量与工程县总数之比。
目标责任状签订率100%的得4分；每降低1个百分点得分递减0.2分，＜80%的不得分。
签订目标责任状的单位数量根据责任状复印件计算。
3．省级工程信息管理（2分）
省级工程建设档案完整的得1分，实现了计算机管理的得0.5分，按时提交天保工程信息报告的得0.5分，三项累计为该指标得分。
4．县（局）级工程信息管理（2分）
天保工程信息档案完整的县（局）数占总工程县（局）数100%的得2分；每降低1个百分点得分递减0.1分，80%以下的不得分。
工程信息管理情况以国家林业局天保工程管理部门掌握和核查的结果为准。
（二）木材停伐减产与森林管护（30分）
1．木材产量调减到位情况（8分）
天保工程区木材产量按计划调减到位的得8分，否则不得分。实际木材产量以国家林业局核实的数据为准。
2．森林资源案件的查处率、结案率（各2分）
查处率≥90%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜80%的不得分。没有发生案件的得2分。
结案率≥80%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜70%的不得分。没有发生案件的得2分。
案件查处率、结案率根据森林公安和资源林政部门提供的数据计算。
3．中央领导和国家林业局领导批转的重大森林资源案件的查处率、结案率（各2分）
查处率≥95%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜85%的不得分。没有批转的重大森林资源案件的得2分。
结案率≥90%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜80%的不得分。没有批转的重大森林资源案件的得2分。
案件查处率、结案率根据各省上报的案件查处报告计算。
4．森林火灾受害率（3分）
森林火灾受害率≤0.5‰的得3分，每上升0.1个千分点得分递减0.3分，＞1.5‰的不得分。
森林火灾受害率以森林防火部门提供的数据为准。
5．森林病虫害成灾率（3分）
森林病虫害成灾率在控制标准内的得3分，超标的不得分。
森林病虫害成灾率以森林病虫害防治部门提供的数据为准。
6．管护责任落实率（8分）
考核指标明确、任务承担合理、责任落实到人的管护面积与应管护面积之比。落实到人的管护面积根据省级天保工程管理部门按管护责任书（管护合同）统计的面积计算，或根据国家级核查的结果计算。
管护责任落实率100%的得8分，每降低1个百分点得分递减0.4分，＜80%的不得分。
（三）公益林与基础设施建设（20分）
1．人工造林、封山育林、飞播造林任务完成率（各1分）
人工造林、封山育林、飞播造林完成面积与年度计划面积之比。完成面积根据各省统计上报经核实的数据计算。年度计划调整并报国家林业局批准的，年度计划面积按调整后计算。
人工造林、封山育林、飞播造林任务完成率≥100%的得1分，100%以下每降低1个百分点得分递减0.1分，＜90%的不得分。
2．人工造林、封山育林、飞播造林面积核实率（各1分）
人工造林、封山育林、飞播造林的核实面积与统计上报面积之比。各项核实率以国家林业局核查的结果为准。
人工造林、封山育林、飞播造林核实率100%的得1分，每降低1个百分点得分递减0.1分，＜90%的不得分。
3．人工造林、封山育林面积合格率（各2分）
人工造林、封山育林面积合格率为达到人工造林、封山育林合格标准的面积与核实面积之比。合格率以国家林业局核查的结果为准。
人工造林、封山育林面积合格率100%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.1分，＜80%的不得分。
4．人工造林保存率（2分）
人工造林保存率为人工造林三年后保存面积与原统计上报面积之比。保存率以国家林业局核查的结果为准。
人工造林保存率南方100%，北方≥90%的得2分；每降低1个百分点得分递减0.1分；南方＜80%，北方＜70%的不得分。
5．飞播造林核实面积成效率（2分）
飞播后达到核查规定的成效年限的核实成效面积与核实宜播面积之比。成效率以国家林业局核查的结果为准。
飞播造林核实面积成效率南方≥50%，北方≥40%的得2分；每降低1个百分点得分递减0.1分；南方＜30%，北方＜20%的不得分。
6．作业设计率（2分）
公益林建设项目有作业设计的面积与核实面积之比。作业设计率100%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.1分，＜80%的不得分。作业设计率以国家林业局核查的结果为准。
7．检查验收率（1分）
对公益林建设项目进行了检查验收的面积与核实面积之比。检查验收率100%的得1分；每降低2个百分点得分递减0.1分，＜80%的不得分。检查验收率以国家林业局核查的结果为准。
8．森林防火、种苗基础设施建设、科技支撑项目完成情况（各1分）
按年度计划完成森林防火、种苗基础设施建设、科技支撑任务，检查合格的得1分，否则不得分。
（四）富余人员分流安置与养老保险社会统筹（20分）
1．富余职工安置率（6分）
累计安置的富余职工人数与规划进度要求的安置人数之比。富余职工安置包括职工转产分流、一次性安置等。实际安置的富余职工人数根据国家林业局核实的数据计算。
安置率100%的得6分；每降低1个百分点得分递减0.3分，＜80%的不得分。
2．基本养老保险参保率（6分）
加入省、地、县级基本养老保险统筹的人数与应加人人数之比。基本养老保险参保率根据各省上报的统计数据计算。
基本养老保险参保率100%的得6分，每降低1个百分点得分递减0.3分，＜80%的不得分。
3．基本养老保险金按时足额发放率（4分）
年度基本养老保险金实发金额与基本养老保险金应发金额之比。基本养老保险金按时足额发放率根据各省上报的统计数据得出。
基本养老保险金按时足额发放率100%的得4分，每降低1个百分点得分递减0.4分，＜90%的不得分。
4．下岗职工基本生活费发放率（4分）
按时发放基本生活费的下岗职工人数与总下岗职工人数之比。获得基本生活费的下岗职工人数按国家林业局核实的数据计算。
下岗职工基本生活费发放率100%的得4分；每降低1个百分点得分递减0.2分，＜90%的不得分。
（五）资金管理（20分）
1．年度地方基本建设配套资金到位率（3分）
年度实际到位的地方基本建设配套资金量与批准的省级实施方案规定的地方基本建设配套资金量之比。实际到位的地方基本建设配套资金量根据省、地、县级预算下达文件计算。
年度地方基本建设配套资金到位率≥100%的得3分，100%以下每降低2个百分点得分递减0.1分，＜40%的不得分。
2．年度地方财政配套资金到位率（3分）
年度实际到位的地方财政配套资金量与批准的省级实施方案规定的地方财政配套资金量之比。实际到位的地方财政配套资金量根据省、地、县级预算下达文件计算。
年度地方财政配套资金到位率≥100%的得3分，100%以下每降低2个百分点得分递减0.1分，＜40%的不得分。
3．资金拨付到位率（4分）
按照有关规定及时拨付到工程县（局）的资金量与年度计划下达的中央投资（资金）和地方配套资金总量之比。按工程管理要求预留的质量保证金可不计入应拨付的资金总量。
资金拨付到位率100%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜90%的不得分。
4．资金违规率（8分）
违规资金量与稽查和审计资金总量之比。违规资金量根据国家级工程资金稽查和审计结果计算。
资金违规率为0的得8分，每上升0.5个百分点得分递减1分，＞4%的不得分。
5．违规资金整改率（2分）
完成整改的违规资金量与违规资金总量之比。整改的违规资金量根据省级整改报告计算。
违规资金整改率100%或资金违规率为0的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜90%的不得分。
七、工程实施中成绩突出，有下列情况的，可以获得奖励分：
（一）省级人民政府出台了天保工程的重大政策，促进了天保工程顺利实施的，加5分；
（二）超额落实配套资金20%以上的，加5分；
（三）超额完成公益林建设任务20%以上，经核实达到合格标准的，加5分。
八、对工程实施中出现重大问题，有下列情况的，对总分进行扣减。
（一）虚报工程建设成绩，问题严重的
1．虚报人工造林、封山育林、飞播造林面积其中一项达到15%以上的，扣5分；
2．虚报人工造林、封山育林、飞播造林面积其中一项10—15%的，扣3分。
（二）弄虚作假，应付检查的，扣5分。
弄虚作假是指：
1．伪造被核查的原始资料和凭证；
2．伪造被核查现场；
3．同一建设内容多头重复申报核查。
（三）发生工程建设质量事故的
1．发生特大造林质量事故2起以上的，扣5分，1起的扣3分；
2．发生重大造林质量事故5起以上的，扣5分，每减少1起递减1分；
3．发生一般造林质量事故10起以上的，扣5分，每减少2起递减1分。
（四）发生破坏天然林资源案件的
1．发生特大破坏天然林资源案件2起以上的，扣5分，1起的扣3分；
2．发生重大破坏天然林资源案件5起以上的，扣5分，每减少1起递减1分；
3．对发生重、特大破坏天然林资源案件推卸责任、不积极查处的，扣5分，对督办案件不能按时查结的，扣3分。
（五）乱批滥占林地、毁林开垦或超限额采伐森林的
1．乱批滥占林地、毁林开垦5起以上的，扣20分，每减少1起递减4分；
2．超限额采伐森林的县局级单位3个以上的，扣40分，每减少1个县局级单位递减15分。
（六）使用工程资金违规违纪，问题严重的
1．审计、稽查、工程核查查明的资金违规率7.0%以上的，扣5分；
2．审计、稽查、工程核查查明的资金违规率5.0—6.9%的，扣3分；
3．审计、稽查、工程核查查明的资金违规率4.0—4.9%的，扣1分。
（七）发生重特大森林火灾，措施不力的，扣5分。
措施不力是指：
1．天保工程区市、县、乡森林防火机构不健全；
2．防火责任制不落实；
3．森林防火基础实施未纳入地方国民经济和社会发展规划及林业发展总体规划；
4．森林火灾预防和扑救经费未纳入地方财政预算；
5．发生森林火灾，有关领导未及时深入现场组织指挥扑救；
6．森林防火基础实施和装备未与天保工程建设同步规划、同步设计、同步施工、同步验收。
九、对各省考核总分从高到低进行排序，对总分列前5名的单位，由国家林业局予以表彰奖励；对总分列最后2名的单位，国家林业局将对其任务、资金进行调控，并限期进行整改。整改不合格的，将停止安排建设任务，停拨工程资金。
十、本办法由国家林业局负责解释。