关于加强航空意外保险规范管理有关问题的通知

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销售商商标侵权浅析

商家泉


　　我国《商标法》第56条规定了作为商标侵权被告的抗辩理由，即销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。销售商特别是作为大型零售而非生产者的超市，能否利用此条款作为侵权赔偿的绝对抗辩理由？本文将结合我国现行法律、立法宗旨及司法实践，予以简明阐述。

一、商标法侵权构成要件不同于民法一般原则
　　我国民法对于侵权成立的构成要件有四：一是侵权行为，二是损害事实，三是因果关系，四是主观过错。但我国商标法不同于民法对于侵权的一般认定原则，商标侵权不须具有主管过错，极大免除权利人的举证责任，只要权利人能够证明侵权的事实存在，法院即可对其停止侵权的诉讼请求予以支持，而不问侵权人是否具有主观过错。

二、销售商销售侵犯他人注册商标权的商品应承担侵权责任
　　除法律规定类似通用名称、药品名称等除外特别条款外，我国商标法立法对注册商标实行绝对保护、全面赔偿原则，对生产、销售、标牌制售等商标侵权全面禁止。《商标法》第52条规定：“销售侵犯注册商标专用权的商品的，属于侵权注册商标专用权”。可见，只要销售商销售了侵权商品，就构成商标侵权，即使不知、能证明合法取得并说明提供者，也不能排除侵权的成立。

三、无主管过错可免除赔偿责任
　　我国《商标法》第56条规定了作为商标侵权被告的抗辩理由，即销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。由此，过错原则是也是《商标法》损害赔偿的归责原则，即侵权人首先应承担停止侵权的民事责任，至于是否承担民事赔偿，要看侵权人是否具有主管故意。

四、销售商特别是超市应尽到合理的注意义务
　　《商标法》56条规定的抗辩事由，其中有“不知道”即主管无过错。那么，“不知”如何来确定？司法实践中，对于“不知”通常按照正常人的一般注意力为标准，是否能发现侵权行为。销售商对此负有举证责任，必须证明自己销售侵权商品已经尽到合理的谨慎审查。即如销售商能证明已经尽到合理的注意义务，即可免于承担民事赔偿责任。
　　但上述“正常人标准”不能误解为“普通人标准”，一般来说，法庭只考虑一个业内的正常人应当怎样做，而非一般的普通人实际是怎样做的。
　　“合理”的注意义务判断，一般基于法官的理性、内心确认，依照现有经验、生活常识，结合损害发生的概率、严重程度、排除损害风险的困难程度、被告行为的可能意图、被告获利情况等综合判断。

五、实践中对于合理注意义务的确定
1、销售商的经验及认知能力
　　司法实践中确认经验及认知能力一般以正常人谨慎的注意为标准，同时也考虑具体情况，一般大型超市、大型商店、购物中心、百货商店等认知能力高于中小型销售商；长期从事该行业的专业销售商认知能力高于普通的、短期非专业小商店、小卖铺、街头门店的销售商。
2、权利人商标的知名度、显著性
　　对于知名度高、显著性强的商标，特别是驰名商标，销售商的注意义务要高于普通商标。
3、商品的来源
　　销售商所售商品必须是合法取得，并能说明提供者。合法取得包括：（1）渠道合法；（2）手段合法。排除走私、过低价购进、区域串货等情形。
4、对于提供者资质、商品商标注册证等审查、备案
　　销售商应当对于商品供应商的资质、商标注册证予以审查，包括营业执照副本复印件、商标注册证复印件等留存备案。要求供应商予以保证未有侵犯他人注册商标、外观专利、版权等知识产权的保证或承诺，对于未注册的商标尤其如此。

　　超市对所售商品使用的商标负有合理的审查及注意义务

六、无主管过错是否可免除或对抗行政处罚
　　如前所述，侵权人无主管过错，能够证明“不知”、“合法取得”，并说明提供者，可以不承担民事赔偿责任。也就是说，我国《商标法》第56条是否可以成为工商、公安、海关行政处罚、刑事处罚的抗辩事由？
　　对于法院来讲，权利人能够证明侵权的事实存在，法院即可对其停止侵权的诉讼请求予以支持，而不问侵权人是否具有主观过错。 实践中，工商查处、海关扣留、公安立案侦查，均是以《商标法》52条为准，只要是有生产、销售工商即查处、海关即扣留，超过3万公安即立案。

七、销售商特别是大型商场、超市应当建立完善的知识产权审查机制
　　据上论结，销售商商标侵权赔偿的免除是受到一定限制，加之行政处罚的不可避免性，建立完善的质量和知识产权严格审查机制、流程是避免大型商场、超市等销售商侵权的有效措施，在订货、进货、直至上柜销售各个环节严格审查，确保不侵犯他人商标专用权，减少不必要的纠纷和损失。

作者：商家泉 律师
单位：北京高博隆华律师事务所
电话：84512800-850
E-Mail:shangjiaquan@globe-law.com



海南省陵水黎族自治县人民政府


陵水黎族自治县人民政府关于印发《陵水黎族自治县城镇房屋拆迁管理暂行办法》的通知
陵府[2005]190号


颁布日期： 2005.11.03 颁布单位： 陵水县 实施日期： 2005.11.03

备案登记号：QSF-2005-150007

题注：


陵府[2005]190号

陵水黎族自治县人民政府关于印发《陵水黎族自治县城镇房屋拆迁管理暂行办法》的通知

各乡、镇人民政府，县政府直属各单位：
《陵水黎族自治县城镇房屋拆迁管理暂行办法》已经县政府常务会议讨论通过，现印发给你们，请认真贯彻实施。




二00五年十一月三日

陵水黎族自治县城镇房屋
拆迁管理暂行办法

第一章 总 则
第一条 为加强我县城镇房屋拆迁管理，保障城市建设顺利进行，维护拆迁当事人的合法权益，根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》，结合我县实际，制定本办法。
第二条 凡在本县城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁，并需要对被拆迁人补偿、安置的，适用本办法。
第三条 城镇房屋拆迁必须符合城市规划，有利于城市建设、改善生态环境，文物古迹保护。
第四条 本办法所称拆迁人是指取得房屋拆迁许可证的单位。
本办法所称被拆迁人是指被拆迁房屋的所有人。
第五条 拆迁人必须依照本办法规定，对被拆迁人给予补偿、安置；被拆迁人、房屋承租人必须服从建设需要，在规定的搬迁期限内完成搬迁。
第六条 县建设行政部门主管本县城镇房屋拆迁管理工作。
公安、教育、电信、供电、供水和广播电视等部门应当及时协助办理被拆迁人的户口迁移、学生转学、电话移机、有线电视迁装和水、电供应等有关事宜，除按照国家有关规定外，不得额外增加拆迁人和被拆迁人的负担。
国土部门依照有关法律、行政法规的规定，负责与城镇房屋拆迁有关的土地管理工作。
第二章 拆迁管理一般规定
第七条 任何单位需要拆迁房屋，应当向房屋拆迁管理部门交验下列文件，申请取得房屋拆迁许可证后，方可拆迁。
（一） 建设项目批准文件；
（二） 建设用地规划许可证；
（三） 国有土地使用权批准文件；
（四） 拆迁计划和拆迁补偿安置方案；
（五） 办理存款业务的金融机构出具的拆迁补偿安置资
金证明文件；
（六） 房屋拆迁管理部门明文规定的其他文件。
第八条 拆迁申请人依照本办法规定提交有关文件后，拆迁管理部门应当在受理之日起5个工作日内提出审查意见，凡符合本办法规定的，发给房屋拆迁许可证；不符合本办法规定的，不予核发并书面告知理由。
第九条 房屋拆迁管理部门应当在发放房屋拆迁许可证之日起5日内，将拆迁人、拆迁范围、搬迁期限、拆迁工作人员。补偿方式、安置地点等以房屋拆迁公告的形式在拆迁现场予以公布。
第十条 拆迁申请人应当具备完成房屋拆迁补偿所必需的资金、安置用地或者房屋。
拆迁申请人存入银行的拆迁补偿资金，必须专款专用，并接受房屋拆迁管理部门的监督。
拆迁申请人提供的安置用地或房屋应当具备公共交通、入学、就医、日常生活等条件。有下列情况之一的，不得用于拆迁安置：
（一）安置用地基础设施不完备的；
（二）不符合国家房屋质量安全标准；
（三）不具有合法产权证明或者有权属纠纷的；
（四）未达到规定套型面积的。
第十一条 拆迁申请人取得建设用地规划许可证后，在建设用地规划许可证确定的拆迁范围的单位和个人，不得进行下列活动：
（一） 新建、改建、扩建房屋；
（二） 改变房屋和土地用途；
（三） 租赁房屋。
房屋拆迁管理部门受理拆迁申请人申请后应当就前列事项，书面通知国土、工商、房产等有关部门暂停办理相关手续。暂停办理的书面通知应当载明暂停期限。暂停期限最长不得超过1年。拆迁人需要延长暂停期限的，必须经房屋拆迁管理部门批准，延长暂停期限不得超过1年。
第十二条 拆迁人可以自行拆迁，也可以采取招标或者协议的方式委托拆迁。接受委托拆迁的单位应当取得房屋拆迁管理部门颁发的房屋拆迁资格证书。严禁个人和无接受委托拆迁资格单位接受拆迁委托。
临时机构不得作为拆迁人实施拆迁。
第十三条 拆迁人委托拆迁的，应当与接受委托拆迁的单位签订书面拆迁委托合同，并在申办房屋拆迁许可证的同时报房屋拆迁管理部门备案。
接受拆迁委托的单位不得以任何形式转让拆迁业务。
第十四条 拆迁人与被拆迁人应当在规定的拆迁期限内签订书面拆迁补偿安置协议，并报房屋拆迁管理部门备案。
被拆迁人可以确定1至2人为其委托代理人，与拆迁人协商拆迁事宜。
拆迁由政府可以代管的房屋，拆迁补偿安置协议应当经过公证，并办理证据保全。
第十五条 拆迁补偿安置协议应当载明以下主要内容：
（一）被拆迁房屋的权属、地址、面积、用途、结构、楼层；
（二）补偿形式、补偿标准和结算方式；
（三）实行产权调换的，载明安置用地或者房屋的权属、地址、面积、用途、结构、楼层和拆迁过渡方式、过渡期限；
（四） 违约责任和解决争议的方式；
（五） 其他约定事项。
拆迁补偿安置协议示范文由县建设局统一拟制，供拆迁当事人参照使用。
第十六条 拆迁补偿安置协议订立后，被拆迁人或者房屋承租人在搬迁期限内拒绝搬迁的，拆迁人可以依法向仲裁委员会申请仲裁，也可以向人民法院起诉。诉讼期间，拆迁人可以依法申请人民法院先予执行。
第十七条 拆迁人与被拆迁人或者拆迁人、被拆迁人与房屋承租人经协商达不成补偿安置协议，或者拆迁当事人一方拒绝商谈补偿安置事宜，当事人要求裁决的，应当提出书面裁决申请，由批准拆迁的房屋拆迁管理部门裁决。被拆迁人是房屋拆迁管理部门的，由县人民政府裁决。
房屋拆迁管理部门应当在受理裁决申请之日起30日内作出书面裁决。对当事人在规定的时间未到场的，可以作出中止决定；裁决申请人撤回裁决申请的，可以作出撤销案件的决定。
当事人对裁决不服的，可以自裁决书送达之日起3个月内向人民法院起诉。拆迁人依照本办法已对被拆迁人作了货币补偿，或者对被拆迁人、房屋承担人提供了安置用地房屋、周转用房的，诉讼期间不停上拆迁的执行。
第十八条 被拆迁人或者房屋承租人在拆迁裁决规定的搬迁期限内未搬迁的。由房屋拆迁管理部门依法申请人民法院强制拆迁，或者由县人民政府责成有关部门强制拆迁。
实施强制拆迁前，拆迁人应当就被拆除房屋的有关事项，向公证机关办理证据保全。
第十九条 实施房屋拆迁不得超越规定的拆迁范围和拆迁期限。需要延长拆迁期限的，拆迁人应当在批准的拆迁期限到期15日前办理延期手续。经建设、国土部门批准变更拆迁范围的，拆迁人应当在批准后5日内到房屋拆迁管理部门办理变更手续。房屋拆迁管理部门应当在收到延期或者变更拆迁申请书3日内给予书面答复。
第二十条 转让建设项目应当符合国家有关规定，项目转让人和受让人应当在转让合同签订后15内到房屋拆迁管理部门办理拆迁变更手续，原拆迁补偿安置协议载明的有关权利、义务随之转移。项目转让人和受让人应当书面通知被拆迁人，并自转让合同签订之日起30日内予以公告。
第二十一条 拆迁人应当按照城市规划要求，拆迁建设用地红线内所有需要拆迁的房屋和其他附属物。一处房屋或者附属物位于两个或者两个以上拆迁人建设用地范围内的，由拆迁人按照用地红线划定的比例负责拆迁。
第二十二条 拆迁人应当在安置房屋、划地迁建，交付使用之日起3个月内，到房屋产权产籍、国土部门办理安置房屋所有权登记和土地使用权登记，被拆迁人应当予以配合。
第二十三条 房屋拆迁管理部门应当建立健全拆迁档案制度，加强对拆迁档案资料的管理。
第三章 拆迁补偿与安置
第二十四条 拆迁安置房和面积按照被拆除房屋的建设面积计算。
拆迁前房屋的所有权已发生转移或者变更尚未办理登记，或者房屋所有权证记载面积与实际面积不符的，由房屋产权产籍部门在收到当事人申请后5个工作日内出具认定书。
第二十五条 非住宅房屋按照下列规定认定：
（一） 房屋所有权证记载为非住宅的，按照非住宅认可；
（二） 房屋所有权证记载为住宅的房屋的，拆迁范围确
定前实际作为营业用房使用的，在交验拆迁范围确定前的营业执照、完税赁证和建设部门批准的改建文件后，按照营业用房认定。
第二十六条 拆迁补偿的方式可以实行货币补偿，也可以实行房屋产权调换、划地迁建。除本办法另有规定外，被拆迁人有权选择补偿方式。
第二十七条 实行货币补偿的，货币补偿的标准，根据被拆迁房屋的区位、用途、建筑面积等因素，以房地产市场评估价格确定。具体办法另行制定。
第二十八条 实行房屋产权调换的，拆迁人与被拆迁人依照本办法第二十七条的规定，计算被拆迁房屋的补偿金额和所安置房屋的价格，结清产权调换的差价。
第二十九条 实行产权调换，对被拆迁人的安置地点按照有利于实施城市规划和旧区改建的原则确定。被拆迁人应当服从城市规划，接受安置地点。
第三十条 拆迁住房实行产权调换的，应当用符合国家质量安全标准的现房对被拆迁人进行一次性定居安置。因特殊原因确需实行过渡的安置，应当征得房屋拆迁管理部门书面同意。
第三十一条 有土地使用证的独立产权住宅，可选择划地迁置的补偿方式。迁建安置地面积以拆迁住宅土地使用面积确定。具体办法另行制定。
第三十二条 拆迁出租房屋，被拆迁人与房屋承租人解除租赁关系的，拆迁人只对被拆迁人进行补偿。
拆迁租金由政府定价的公有住房时，房屋承租人可以按照房改政策购买原承租房，购买后由拆迁人按照本办法对购房人给予补偿。
第三十三条 对拆迁设有抵押权的房屋实行货币补偿或者产权调换、划地迁建的，由抵押人和抵押权人重新设立抵押权或者由抵押人清偿债务后，方可给予补偿；抵押人不能清偿债务或不能重新设置抵押权的，只能作产权调换。
第三十四条 拆迁产权不明确的房屋或者所有权、使用权、抵押权有纠纷的房屋，在房屋拆迁管理部门规定的期限内纠纷未解决的，由拆迁人提出补偿安置方案，报房屋拆迁管理部门批准后实施拆迁。拆迁前，拆迁人应当就被拆迁房屋的有关事项向公证机关办理证据保全。
第三十五条 拆迁由政府代管的住房，拆迁人应当向房产管理部门交付被拆除代管房屋的再建费，终结所有权。
拆迁政府代管的非住宅屋，实行产权调换。
第三十六条 拆迁房改住房或者补贴出售给个人的部分产权住房，原购房人按照有关规定完善产权后，拆迁人方可以用安置房屋与其进行产权调换或者予以货币补偿。
第三十七条 被拆迁人或者承租人将自营房屋作为联营合伙场所的，拆迁人对参与联营合伙的地方不予补偿安置。
第三十八条 拆除未超过批准期限的临时建筑，由拆迁人给予工料补偿。拆除违法建筑和超过批准期限的临时建筑，不给予补偿。
第三十九条 拆除围墙等附属物，按照有关规定给予补偿。
第四十条 拆迁人应当给予被拆迁人或者房屋承租人支付临时安置补助费、搬家补助费。
在规定的过渡期限内由拆迁人提供周转用房的，不付给临时安置补助费。
搬家补助费由拆迁人按照规定付给；需要过渡的，付给两次搬家费。
第四十一条 实行产权调换的，过渡期限不超过二个月。
实行货币补偿的拆迁住房，应当给予45日的临时安置补助费；拆迁非住宅房屋，应当按照本办法第四十三条规定的标准给予45日的停产停业经济损失补助费。
第四十二条 拆迁非住宅房屋，实行产权调换涉及生产设备拆卸、搬运、安装费用的，由当事人双方自行协商，协商不成的，由拆迁人负责拆卸、搬运、安装。
第四十三条 因房屋拆迁发生和被拆迁人的电话、有线电视迁装等费用，由拆迁人按照拆迁当时的收费标准补偿被拆迁人。
第四十四条 拆迁人向被拆迁人发放搬家补助费，以房屋所有权证、公房租用证或者房屋租赁合同作为按户发给的依据。
第四章 法律责任
第四十五条 违反本办法规定，未取得房屋拆迁许可证，擅自实施拆迁的，由房屋拆迁管理部门责令停止拆迁，给予警告，并处已经拆迁房屋建筑面积每平方米20元以上50元以下的罚款。
第四十六条 拆迁人违反本办法的规定，以欺骗手段取得房屋拆迁许可证的，由房屋拆迁管理部门吊销房屋拆迁许可证，并处拆迁补偿安置资金1%以上3%以下的罚款。
第四十七条 拆迁人违反本办法的规定，有下列行为之一的，由房屋拆迁管理部门责令停止拆迁，给予警告，可以并处拆迁补偿安置资金3%以下的罚款；情节严重的，吊销房屋拆迁许可证。
（一）未按房屋拆迁许可证确定的拆迁范围实施房屋拆迁的；
（二）委托不具有拆迁资格的单位实施拆迁的；
（三） 擅自延长拆迁期限的。
第四十八条 拆迁人违反本办法的规定，擅自降低补偿安置标准或者延长过渡期限的；建设项目转让未办理变更手续的，由房屋拆迁管理部门予以警告、责令限期改正。
第四十九条 接受委托的拆迁单位违反本办法的规定，转让拆迁业务的，由房屋拆迁管理部门责令改正，没收违法所得，并处合同约定的拆迁服务费25%以上50%以下的罚款。
第五十条 拆迁人违反本办法规定，扩大或者缩小补偿、补助、安置范围的，由房屋拆迁管理部门予以警告、责令改正，并可处以1万元以上3万元以下的罚款。
第五十一条 拆迁人无正当理由不办理安置房屋所有权登记的，由房屋产权产籍管理部门对拆迁人予以警告、责令限期办理，并可处以1万元以上3万元以下的罚款。
第五十二条 辱骂、殴打房屋拆迁管理部门工作人员，阻碍房屋拆迁管理部门工作人员执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五十三条 房屋拆迁管理部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五章 附 则
第五十四条 本办法由县建设局负责解释。
第五十五条 本办法自发文之日起施行。